Uso de información privilegiada en Polonia: responsabilidad penal y KNF

El uso de información privilegiada en Polonia consiste en utilizar información privilegiada para adquirir o enajenar instrumentos financieros, directa o indirectamente, por cuenta propia o de un tercero, o para cancelar o modificar una orden cursada antes de poseer dicha información, cuando esa información es precisa, no pública, está relacionada directa o indirectamente con un emisor o con un instrumento financiero y, de hacerse pública, probablemente tendría un efecto significativo en el precio [1].

Las normas principales proceden del Reglamento de la UE sobre abuso de mercado, conocido como MAR, que se aplica directamente en Polonia. Las sanciones penales polacas se recogen principalmente en la Ley sobre Negociación de Instrumentos Financieros de 29 de julio de 2005. En la práctica, un caso de uso de información privilegiada en Polonia puede afectar a acciones cotizadas, bonos, derivados, derechos de emisión u otros instrumentos admitidos a negociación en mercados regulados, sistemas multilaterales de negociación o sistemas organizados de contratación, instrumentos para los que se haya solicitado la admisión a dicha negociación, o instrumentos relacionados cuyo precio o valor dependa de ellos.

Para las empresas, el problema no se limita a la persona que cursó la orden. Una investigación de la KNF puede afectar a miembros del consejo de administración, miembros del consejo de supervisión, equipos de relaciones con inversores, departamentos financieros, asesores, brókeres, auditores y equipos de operaciones. Las consecuencias incluyen exposición penal, sanciones administrativas, suspensiones de negociación, conflictos sobre divulgación de información, daños reputacionales y pérdida de confianza de los inversores.

Información privilegiada según el MAR

La información privilegiada se define en el artículo 7 del MAR. La definición tiene cuatro elementos prácticos:

• Precisión: la información indica circunstancias que existen o que razonablemente cabe esperar que existan, o un hecho que ha ocurrido o que razonablemente cabe esperar que ocurra.

• Carácter no público: la información no se ha hecho pública a través de los canales de divulgación adecuados.

• Conexión con un emisor o instrumento: la información se refiere, directa o indirectamente, a un emisor o a instrumentos financieros.

• Capacidad de influir en el precio: si se hiciera pública, la información probablemente tendría un efecto significativo en los precios.

Los ejemplos pueden incluir resultados financieros no publicados, fusiones y adquisiciones previstas, decisiones importantes de financiación, pérdida de un contrato clave, reestructuración, riesgos de insolvencia, decisiones regulatorias, litigios significativos o incidentes de ciberseguridad. Que un hecho concreto constituya información privilegiada depende de las circunstancias, incluido el tamaño del emisor, las expectativas del mercado, el momento, la probabilidad y el posible impacto en el precio.

Responsabilidad penal por uso de información privilegiada en Polonia

El artículo 14, letra a), del MAR prohíbe realizar o intentar realizar operaciones con información privilegiada [1]. En Polonia, la infracción de esta prohibición puede constituir un delito conforme al artículo 180 de la Ley sobre Negociación de Instrumentos Financieros. La sanción consiste en una multa de hasta 5.000.000 PLN, pena de prisión de 3 meses a 5 años, o ambas [2].

La responsabilidad penal puede surgir cuando una persona posee información privilegiada y la utiliza para:

• adquirir instrumentos financieros,

• enajenar instrumentos financieros,

• cancelar una orden cursada previamente,

• modificar una orden cursada previamente.

La fiscalía debe valorar los hechos, el momento de la operación, el conocimiento, la intención y el vínculo entre la información y la transacción. No siempre se exige que la operación haya generado beneficios, pero el historial de transacciones, el acceso a documentos, las comunicaciones internas y los patrones de negociación inusuales pueden constituir pruebas importantes.

La comunicación ilícita de información privilegiada es un riesgo separado. El artículo 14, letra c), del MAR prohíbe la comunicación ilícita, y la ley polaca prevé sanciones penales para esta conducta en el artículo 181 de la Ley sobre Negociación de Instrumentos Financieros [1], [2]. Esto puede afectar a conversaciones informales, mensajes privados, llamadas con inversores, filtraciones a periodistas o comunicaciones con socios comerciales sin base legal y sin las debidas salvaguardias.

Tres excepciones y conductas legítimas según el MAR

El MAR reconoce que no toda transacción realizada por una persona que posee información privilegiada es automáticamente ilícita. La evaluación depende de los hechos. Las siguientes tres excepciones son especialmente relevantes en la práctica empresarial:

1. Transacciones realizadas para cumplir una obligación ya vencida, cuando dicha obligación derive de una orden cursada o de un acuerdo celebrado antes de que la persona poseyera información privilegiada, o para cumplir una obligación legal o reglamentaria surgida antes de que la persona poseyera información privilegiada, siempre que la transacción se realice de buena fe y no para eludir la prohibición.

2. No se considera que una persona jurídica haya utilizado información privilegiada por el mero hecho de que una persona física dentro de dicha persona jurídica poseyera información privilegiada, siempre que existieran mecanismos internos eficaces que garantizaran que esa persona física no influyó en la decisión de negociar.

3. Actuar como creador de mercado o como persona autorizada para actuar como contraparte, cuando la adquisición o enajenación de instrumentos financieros se realice legítimamente en el curso normal de la actividad de creación de mercado o de contraparte.

Estas normas no deben tratarse como puertos seguros automáticos. La documentación, la separación en la toma de decisiones, las políticas de negociación, los procedimientos de acceso a información privilegiada y las pruebas de buena fe suelen ser decisivos. Si los mecanismos internos existen solo sobre el papel, es posible que no protejan a la organización ni a las personas implicadas.

Investigación de la KNF y consecuencias regulatorias

La Autoridad de Supervisión Financiera de Polonia, conocida como KNF, supervisa el cumplimiento de las normas sobre abuso de mercado. Una investigación de la KNF puede incluir solicitudes de documentos, datos de transacciones, grabaciones o registros telefónicos, correos electrónicos, informes internos, comunicaciones de emisores, informes de operaciones y órdenes sospechosas, así como explicaciones de participantes del mercado.

La KNF puede analizar si el emisor identificó correctamente la información privilegiada, si la divulgación se retrasó legalmente conforme al artículo 17 del MAR, si se mantuvieron listas de iniciados conforme al artículo 18 del MAR y si las personas con responsabilidades de dirección cumplieron las obligaciones de notificación previstas en el artículo 19 del MAR [1].

Si la KNF identifica una conducta que pueda constituir delito, el caso puede remitirse a las autoridades encargadas de la persecución penal. A partir de ese momento, el asunto puede avanzar en paralelo: procedimientos regulatorios ante la KNF y procedimientos penales dirigidos por la fiscalía, con posible intervención de la policía u otros órganos de investigación. Esto exige una comunicación coherente, preservación de pruebas y una gestión cuidadosa de entrevistas y entrega de documentos.

Uso de información privilegiada, manipulación de mercado y fraude de valores

El uso de información privilegiada debe distinguirse de la manipulación de mercado. La manipulación de mercado se refiere a conductas como enviar señales engañosas sobre la oferta, la demanda o el precio, fijar precios en niveles artificiales, utilizar mecanismos ficticios, difundir información falsa o manipular índices de referencia. El artículo 15 del MAR prohíbe la manipulación de mercado, mientras que la responsabilidad penal polaca se regula por separado, incluido el artículo 183 de la Ley sobre Negociación de Instrumentos Financieros [1], [2].

El término fraude de valores es más amplio y no constituye una única categoría legal en el derecho penal polaco. Según los hechos, puede referirse a operaciones con información privilegiada, manipulación de mercado, divulgaciones engañosas, estafas de inversión, fraude conforme al Código Penal polaco o delitos relacionados con ofertas públicas. La correcta calificación jurídica es importante porque las sanciones, los plazos de prescripción, los estándares probatorios y la estrategia de defensa pueden diferir.

Gestión del riesgo empresarial y cumplimiento normativo

Las empresas expuestas a los mercados de capitales deben tratar el riesgo de uso de información privilegiada como una cuestión de cumplimiento normativo y gobierno corporativo, no solo como un problema de derecho penal. Los controles prácticos incluyen:

• identificación clara de la información privilegiada y reglas de escalado,

• listas de iniciados actualizadas con prontitud,

• periodos cerrados y procedimientos de aprobación de operaciones,

• decisiones documentadas sobre retraso en la divulgación,

• barreras de información o “murallas chinas” en proyectos transaccionales,

• formación para la dirección, finanzas, relaciones con inversores y equipos de M&A,

• normas de preservación de pruebas ante una posible investigación de la KNF.

Kopeć & Zaborowski (KKZ) asesora a empresas, directivos y particulares en asuntos relacionados con el uso de información privilegiada y la comunicación de información privilegiada, incluida la defensa penal, los procedimientos regulatorios, las investigaciones internas y la gestión de crisis. Una evaluación temprana ayuda a separar los hechos de las suposiciones y a reducir el riesgo procesal, financiero y reputacional.

Cuándo solicitar una evaluación jurídica

Normalmente se necesita una evaluación jurídica cuando se realizó una operación poco antes de un anuncio capaz de influir en el precio, cuando la KNF solicita información, cuando un emisor considera retrasar la divulgación, cuando se sospecha una filtración o cuando empleados tuvieron acceso a documentos confidenciales de una transacción. Lo mismo se aplica si periodistas, inversores o contrapartes plantean preguntas sobre una actividad de mercado inusual.

Este material tiene carácter informativo y no constituye asesoramiento jurídico. La calificación legal de una conducta depende de los hechos, los instrumentos implicados, el conocimiento de la persona, el momento, los procedimientos internos y las pruebas disponibles.

Si puede surgir una investigación de la KNF o un procedimiento penal relacionado con uso de información privilegiada, abuso de mercado o delitos financieros, es recomendable contactar con un abogado para obtener una evaluación de la situación y analizar los posibles pasos. Una consulta temprana puede ayudar a asegurar documentos, organizar las comunicaciones y evitar decisiones que aumenten el riesgo procesal.

Preguntas frecuentes: uso de información privilegiada en Polonia, responsabilidad penal y KNF

¿Qué es el uso de información privilegiada en Polonia?

El uso de información privilegiada en Polonia consiste en utilizar información privilegiada para negociar, intentar negociar, cancelar una orden cursada previamente o modificar una orden cursada previamente sobre instrumentos financieros. La prohibición principal se encuentra en el artículo 14, letra a), del MAR, con sanciones penales previstas en el artículo 180 de la Ley sobre Negociación de Instrumentos Financieros.

¿Qué sanciones se aplican por uso de información privilegiada en Polonia?

Conforme al artículo 180 de la Ley sobre Negociación de Instrumentos Financieros, las operaciones con información privilegiada pueden castigarse con una multa de hasta 5.000.000 PLN, pena de prisión de 3 meses a 5 años, o ambas.

¿La KNF dirige procedimientos penales?

No. La KNF es el supervisor del mercado y puede llevar a cabo actuaciones regulatorias y procedimientos administrativos. Si los hechos indican la existencia de un delito, el asunto puede remitirse a las autoridades competentes para iniciar un procedimiento penal.

¿Compartir información privilegiada con otra persona es delito?

Puede serlo. El artículo 14, letra c), del MAR prohíbe la comunicación ilícita de información privilegiada. Las sanciones penales polacas por comunicación ilícita se establecen en el artículo 181 de la Ley sobre Negociación de Instrumentos Financieros, en función de los hechos y de la base legal de la comunicación.

¿En qué se diferencia el uso de información privilegiada de la manipulación de mercado?

El uso de información privilegiada se refiere a utilizar información no pública capaz de influir en el precio. La manipulación de mercado se refiere a señales engañosas, precios artificiales, información falsa u otras conductas manipuladoras que afectan al mercado. Ambas conductas están reguladas por el MAR, pero pueden implicar disposiciones penales polacas distintas.

¿Puede una empresa estar expuesta si solo negoció un empleado?

Sí, dependiendo de los hechos. La KNF y los fiscales pueden examinar controles de acceso, procedimientos internos, comunicaciones, aprobaciones y si el conocimiento del empleado influyó en decisiones de la empresa o en la actividad de negociación.

¿Qué debe hacer una empresa tras recibir una solicitud de la KNF?

La empresa debe asegurar los documentos, preservar las comunicaciones, identificar a las personas relevantes, revisar las decisiones de divulgación y obtener una evaluación jurídica antes de presentar explicaciones. Respuestas incoherentes o incompletas pueden aumentar el riesgo regulatorio y penal.

Bibliografía

1. Reglamento (UE) n.º 596/2014 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 16 de abril de 2014, sobre el abuso de mercado, DO L 173, 12.6.2014.

2. Ley de 29 de julio de 2005 sobre Negociación de Instrumentos Financieros, Diario de Leyes de la República de Polonia, texto consolidado, con sus modificaciones.

3. Ley de 29 de julio de 2005 sobre Supervisión del Mercado de Capitales, Diario de Leyes de la República de Polonia, texto consolidado, con sus modificaciones.

4. Autoridad Europea de Valores y Mercados, Preguntas y respuestas sobre el Reglamento de abuso de mercado, ESMA70-145-111.

5. Autoridad de Supervisión Financiera de Polonia (KNF), información oficial y orientaciones sobre abuso de mercado y obligaciones de notificación conforme al MAR.